一、案件核心价值
在建设工程施工合同纠纷中，业主方常以施工方工期延误为由，主张在应付工程款中直接抵扣违约金。然而，这种做法在法律程序上存在重大风险——若未提起反诉或另案起诉，仅以抗辩方式主张，法院可能不予支持。本文通过（2023）桂05民终1733号判决，解析违约金主张的正确程序路径，为实务提供可操作指引。
二、案情回顾与争议焦点
上诉人宜通公司（施工方）与被上诉人永镐公司（发包方）签订《工程合同书》，约定工程应于2017年6月底竣工。后双方因工程款结算产生纠纷，宜通公司起诉要求永镐公司支付剩余工程款32万余元及逾期付款违约金。永镐公司抗辩称，宜通公司逾期竣工两年之久，应扣除工期延误违约金103,611.52元，同时主张扣减税款及代缴费用。
一审法院判决：发包方需支付工程款287,401.63元，同时判令施工方支付工期延误违约金（以已付工程款793,151.28元为基数，按1.5倍LPR计算，自2017年6月30日至2022年5月31日）。二审法院撤销了该违约金判决，理由为：“根据现有证据尚未能确认上诉人是否违约延误工期，延误工期的时间和违约金是多少，故无法将延误工期的违约金与工程款抵销，且被上诉人并未提出反诉，一审判决上诉人向被上诉人支付延误工期的违约金不当，应予以纠正。”
三、法律分析：抗辩与反诉的区分
1. 程序法理基础
《中华人民共和国民法典》第568条规定了债务抵销的条件：“当事人互负债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的到期债务抵销。”但抵销需以“确定、无争议的债务”为前提。在建设工程争议中，工期延误违约金往往存在事实认定（如竣工时间、延误原因）和金额计算（如违约金起止日、利率标准）的重大争议，法院无法直接在抗辩程序中一并处理。
2. 判决书原文引用
二审判决书明确指出：
“根据现有证据尚未能确认上诉人是否违约延误工期，延误工期的时间和违约金是多少，故无法将延误工期的违约金与工程款抵销，且被上诉人并未提出反诉，一审判决上诉人向被上诉人支付延误工期的违约金不当，应予以纠正。”
该裁判要旨清晰表明：若违约金主张涉及独立的事实认定和金额计算，且对方对该主张存在争议，则主张方必须通过反诉或另案起诉的方式，赋予对方完整的答辩、举证、质证程序权利，不能仅以抗辩形式要求法院直接判决。
3. 实务操作步骤
步骤一：判断违约金性质
- 若工期延误事实清晰、双方无争议（如结算书已确认延误天数），且金额明确，可在抗辩中主张抵销。
- 若存在争议（如竣工时间、延误原因、责任划分），则必须提起反诉。
步骤二：反诉的时间节点
- 在一审法庭辩论结束前提交反诉状，并缴纳诉讼费。
- 反诉请求需明确违约金计算基数、起止日、利率标准，并提供证据（如施工日志、监理记录、竣工验收报告、发包人指令等）。
步骤三：证据准备要点
- 证明工期延误的起止时间：合同约定竣工日、实际竣工日（以竣工验收报告、电表安装记录、交付使用证明等为准）。
- 证明延误原因：若因发包人原因（如变更设计、未及时提供施工条件），需提供签证单、会议纪要、监理通知等。
- 证明实际损失：若合同约定违约金过高（超过实际损失的30%），可申请法院调减，需提供同期同类工程利润、资金占用成本等证据。
步骤四：应对对方反诉的策略
- 若施工方被反诉工期延误违约金，应重点审查：①是否因发包人原因导致延误（如未按时提供图纸、未支付进度款）；②违约金起算日是否合理（如合同约定竣工日与真实竣工日差异）；③违约金利率是否过高（可主张参照LPR或1倍利率）。
四、本案延伸：税款扣除争议的教训
本案中，发包方主张扣除“税款29261.47元”，二审法院认为该笔税费并非合同约定的应由施工方承担的税费，故不予扣除。这提示我们：合同约定必须明确具体。若约定“一切税、费由乙方承担”，法院可能从严解释，仅支持有凭证的实际支出。建议在合同中明确列举税费种类（如增值税、附加税、印花税、个人所得税等），并约定发票开具义务与付款节点挂钩。
五、结语与引导
建设工程纠纷中，程序选择直接影响实体权益。发包方主张工期延误违约金时，务必通过反诉或另案起诉程序，避免被法院驳回。施工方则需注意固定工期延误的免责证据（如发包人变更指令、不可抗力证明）。建议双方在合同签订时明确工期顺延的签证程序，并在履约过程中规范签证单、会议纪要、监理日志的保存。
作者： 姜清东，北京安博（上海）律师事务所
来源： 裁判文书网，案号：（2023）桂05民终1733号